青年不可不知Ⅱ-第25部分

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　　　　法律聚焦：起诉

　　　　起诉，就是向人民法院提起诉讼，要求人民法院对所提起的案件进行审判的行为。起诉要向人民法院递交起诉状。

　　　　案例警示：

　　　　（1）提起起诉

　　　　每个公民，都有提起诉讼的权利。尽管这样，在打官司之前，还是应当仔细想一想各方面的利弊，不能滥用起诉权。向人民法院起诉之前，应当认真考虑以下问题：一是这场官司是否有打的必要，如果起诉，自己是否一定能胜诉。二是自己是否能够有时间和精力把官司打到底。三是即使把官司打赢了，对今后是否有利。总之，打官司是个严肃问题，在向人民法院起诉之前，应该把各方面的情况考虑周到，认为确实有起诉的必要，这才可以去起诉。

　　　　（2）诉讼时效

　　　　就是法律对起诉时间的规定。不管什么官司，法律都有诉讼时效的规定，只不过是叫法不同而已。刑事案件叫“追诉时效”，是指法律规定对犯罪分子追究刑事责任的有效期限。超过了这个期限，就不再追究，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理。在民事诉讼中，叫“诉讼时效”。根据民法通则的规定，一般民事案件的起诉，要求保护权利的诉讼时效为2年，但有下列4种情况诉讼时效为一年：一是身体受到伤害，要求赔偿的；二是出售质量不合格商品未声明的；三是延付或者拒付租金的；四是寄存财物被丢失或者损毁的。在规定的时间内，该起诉而不起诉，超过一定时间再起诉，不仅会给人民法院的审判带来麻烦，也会影响法院集中力量审理现实的案件。

　　　　（3）诉讼代理

　　　　有的人想打官司，但又没有时间，或者因为法律知识少等原因，可以请他人代替或者帮助自己打官司。根据法律规定，不管是打刑事官司、民事官司还是行政官司，都允许当事人委托他人代为诉讼。在刑事案件的公诉案件中，被告人聘请律师为自己辩护，这实际上也是一种代理行为。聘请他人、律师代替或者帮助自己打官司，这会增强自己打官司的力量，但不是说自己就没有权利再打官司。相反，由于自己是案件的当事人，案件处理的最终结果，对自己的利益影响很大，自己应该很认真、仔细地参与打官司，不能交给他人而自己袖手旁观。

　　　　（4）诉讼费

　　　　除了打刑事官司以外，打民事、行政官司，都要按照国家规定，向法院交纳诉讼费。具体交多少，在什么情况下可以减免，国家有统一规定。

　　　　（5）起诉状的写法

　　　　到法院起诉，要有起诉状。起诉状是否讲得有道理，是否有证据，提出的诉讼请求是否有法律依据，对是否能胜诉有重要作用。对起诉状的格式，最高人民法院有统一规定。不管是民事、行政还是刑事自诉案件的起诉状，其格式大致相同。为了使读者对这种文书有所了解，现列举一份法人起诉状供参考。

　　　　法人起诉状，是指法人认为自己的民事权益受到侵害，或者与他人发生争议，为了维护自己的民事权益，根据事实，依照法律的规定，向人民法院提起诉讼，要求依法裁判时所使用的书面请求。它是民事起诉状中的一种。

　　　　法人起诉状的用法与一般起诉状的用法基本相同，但由于它本身的特点，决定了人们在使用法人起诉状时，应当特别注意以下几点：

　　　　一是要按照文书格式的要求，写清原告与被告双方的自然情况。如所在地址、企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行、账号以及法定代表人的姓名、职务和联系电话等内容。

　　　　二是起诉要选准有管辖权的人民法院。即如果是合同纠纷，凡是在合同中明确约定管辖法院的，应当按照约定，向约定的法院起诉；合同中没有约定，或者没有合同的，按一般民事案件的管辖规定向法院起诉。从级别管辖方面讲，一般的案件，要向县、区的基层人民法院起诉；对于争议金额达到一定数额，或者是重大的涉外案件、在当地有重大影响的案件，要向中级人民法院起诉。从地域管辖方面讲，要向被告所在地的法院起诉，或者向合同履行地的法院起诉。对于不动产纠纷，要向不动产所在地法院起诉。因港口作业发生的纠纷，要向港口所在地法院起诉。两个以上法院都有管辖权的，原告可以向其中一个法院起诉；如果向两个法院以上有管辖权的法院都起诉了，由最先立案的法院管辖。

　　　　不具备法人资格的其他组织，如果向法院起诉，所用的起诉状格式与本格式相同。法人起诉状的格式稍微复杂一点，特别是首部的当事人概况一项更是如此。如果法人起诉状的格式掌握了，写一般的起诉状就容易多了。

　　　　起诉状

　　　　原告：××市××鱼粉厂

　　　　所在地址：××市××区××街××段××号

　　　　邮政编码：××××××

　　　　法定代表人：杜××，厂长，办公室电话：××××××××

　　　　企业性质：集体

　　　　工商登记核准号：×××××××——×

　　　　经营范围和方法：加工和销售鱼粉、贝粉、骨粉。

　　　　开户银行：农业银行××支行

　　　　账号：×××××××××——××

　　　　委托代理人：冯××，男，系××市××鱼粉厂副厂长，住××市××区××街××号，邮政编码××××××。

　　　　被告：××市××养鸡场

　　　　法定代表人：孟××，系××市××养鸡场场长

　　　　所在地址：××市郊区××养鸡场，电话：××××××××，邮政编码：××××××。

　　　　诉讼请求

　　　　一、索要违约金5000元；

　　　　二、索要货款×万元及利息××××元（利息按照银行同期贷款利息计

　　　　算，每月为×××元。）
诉讼指南　事实与理由
　　　　××××年×月×日，被告与原告签订了一份购销鱼粉合同。合同规定，

　　　　被告向原告购买国产鱼粉××吨，总货款为×万元，货到付款。违约金××××

　　　　元。××××年×月×日，鱼粉送到后，被告则不履行合同规定，以“现有

　　　　资金急于购买饲料，暂欠几日，卖完鸡蛋即还”为由，不付货款。原

　　　　告因为生产急需资金，故派人常驻××市索要，但被告均以同样理由，

　　　　一再拖欠。原告为了维护正常生产，不得不到银行贷款。××××年×月×

　　　　日，被告以效益不好，连年亏损，现已把养鸡场承包给个人为理由，

　　　　写下了一纸欠据，企图长期赖账。

　　　　被告既然无钱，为什么能去购买饲料？为什么能扩建厂房、修筑院墙？既然连年亏损，付不起鱼粉货款，为什么还要和我们签订购买鱼粉的合同？为什么故意把亏损转嫁给他人？

　　　　原告系集体企业，靠贷款和职工集资生存。被告占用原告大量生产资金，使原告生产陷于危机。原告为了维护自己的合法权益，诉至人民法院，请求人民法院依照《中华人民共和国合同法》第107条和《中华人民共和国民法通则》第84条第2款规定，判决被告一次性偿付货款×万元，并且按照原告在银行贷款的利息，每月付利息×××元及违约金××××元。

　　　　证据和证据来源，证人姓名和住址

　　　　一、被告与原告于××××年×月×日签订购销鱼粉合同一份，现双方各存一份，合同原件的复印件附后。

　　　　二、被告欠鱼粉款及银行同期贷款利息截止到××××年×月×日为××××元，有被告出具的欠据为证，欠据复印件附后。

　　　　三、被告以“暂欠几日，卖完鸡蛋即还”为借口，长期拖欠购买鱼粉款，有被告××市××养鸡场当时的场长何××可以证实。他现在的住址不详，但工作单位是××市××公司。

　　　　此致

　　　　附：一、本起诉状副本一份；

　　　　二、购销鱼粉合同复印件一份；

　　　　三、被告欠据复印件一张。

　　　　起诉人：××市××鱼粉厂

　　　　法定代表人：杜××

　　　　××××年×月×日

　　　　（公章）
诉讼指南　如果被起诉可答辩和反诉
　　　　人民法院收到原告的起诉状以后，经过审查，认为符合立案标准，在法定的期限内，会将原告的起诉状副本转给被告作答辩用，并且告知被告，让其在15日之内作出答辩，准备应诉。

　　　　法律聚焦：应诉与答辩

　　　　被起诉了，成了被告，必须正确面对，不能采取置之不理的态度。因为如果不应诉，法院可以缺席判决，对自己十分不利；况且，在刑事案件中，司法机关可以采取强制措施，使被告人接受审判，不应诉也不行。

　　　　案例警示：

　　　　（1）要考虑是否可以接受调解

　　　　除了公诉的刑事案件以外，人民法院审理民事、行政和自诉案件，一般要在查清事实的基础上，首先进行调解。作为被告，应该利用好这个机会，尽可能地通过调解的方式来解决。调解结案，不仅速度快，而且有利于双方的团结和以后的合作。

　　　　（2）要考虑是否可以提起反诉

　　　　公民有起诉的权利，被他人起诉了，也有反诉的权利。除了公诉刑事案件以外，在其他案件中，被告都享有反诉权。按照法律规定，提起反诉必须符合下列条件：一是反诉必须针对原告提起，不能对原告以外的其他人提起；二是只能向审理本诉的法院提起；三是只能在本诉起诉之后至合议庭评议之前提起；四是提出反诉的问题必须与本诉有牵连。被告提出反诉后，原告提起的诉讼为本诉。反诉和本诉同时存在，人民法院可以合并审理，但应当分别审查、判处。

　　　　（3）要考虑如何依照事实和法律进行答辩

　　　　答辩与反诉不同。答辩是指民事、行政和自诉案件的被告人，针对原告或者上诉人向人民法院递交的起诉状或者上诉状提出的问题，依据事实和法律所进行的辩驳。它与反诉的根本区别在于被动地辩驳，而不是提出独立的诉讼请求。答辩，是诉讼中的必经程序，也是被告或者被上诉人的一项重要诉讼权利。当事人可以行使答辩权，也可以放弃答辩权，拒绝答辩。如果答辩，应该针对起诉状、上诉状提出的问题，根据事实和法律，依靠证据来答辩。答辩，虽然可以提出新的事实和理由，但主要应当针对起诉状所列事实和理由答辩。要在能讲清问题的前提下，写得越短越好，防止讲些无关紧要的话而冲淡主要内容。答辩，要围绕自己的主张，用事实和法律来答辩，不要空发议论，更不能用挖苦的、带有刺激性的语言来答辩。答辩要有证据作依据。

　　　　法人答辩状是民事答辩状中的一种，其格式与一般答辩状相同。答辩状与起诉状不同。如果不写起诉状，诉讼程序便不能发生；但是，如果不写答辩状，人民法院的审判活动照样进行，不会受到影响。因此，在实践中，有人用不同的方法进行答辩。有的被告不是把写好的答辩状及时交到法院，目的是防止自己的答辩意见过早地让对方知道，不给对方有充分的时间准备辩驳，这样，不易使自己在法庭辩论中处于被动地位。他们也准备好了答辩状，只是先不暴露，而是在法庭上突然讲出来，讲完再把答辩状交到法院。不管怎样，不答辩对自己不利，至于先交答辩状还是后交答辩状，这无关紧要。

　　　　各类案件的答辩状格式基本相同。为了使读者对这种文书有所了解，现根据前述的起诉状范例，列举一份法人答辩状供参考。
诉讼指南　民事答辩状
　　　　答辩人：××市××养鸡场

　　　　场址：××市郊区××乡××养鸡场，电话××××××××，邮政编码××××××。

　　　　法定代表人：孟××，系××养鸡场场长，办公室电话××××××××。

　　　　企业性质：集体。工商登记核准号×××××××——××

　　　　经营范围和方式：饲养成鸡、鸡雏、销售肉鸡、鸡蛋。

　　　　因原告××市××鱼粉厂诉我场追索货款一案，现提出答辩如下：

　　　　××××年×月×日，原告××市××鱼粉厂的杜××来到我们养鸡场，与我们场当时的场长何××签订了一份购销××吨鱼粉合同。合同只规定了鱼粉的数量、质量、价款和交接鱼粉的时间、方法等，并没有规定在哪天付货款，更没有规定如果拖延货款，就得为对方支付利息。在这种情况下，我们才购买了原告的鱼粉。可是，成交以后，原告就来索要鱼粉款，并且让我方为其支付拖延货款的利息。如果原告在签订合同的时候就提出货到付款的要求，我们也不会购买该鱼粉厂的鱼粉。尽管如此，我们毕竟购买了原告的鱼粉，我们愿意想方设法，借钱或者贷款，在短时间内付清货款。但对于延期支付货款，而为原告支付利息的原告诉讼请求，我们不能接受。因为原告的这种要求没有依据。况且，原告又没有事先声明。关于原告在签订购销合同时，没有声明要货款利息的事，原告法人代表杜××可以证实，他也应该实事求是地承认。另外，还有双方签订的一份购销鱼粉合同为证。本合同复印件附后。

　　　　此致

　　　　××省××市××区人民法院

　　　　附：一、本答辩状副本一份；

　　　　二、购销鱼粉合同复印件一份。

　　　　答辩人：××市××养鸡场

　　　　法定代表人：孟××

　　　　××××年×月×日
诉讼指南　法律有规定上诉不加刑（1）
　　　　被告人杨文因犯故意伤害罪，被县人民法院判处有期徒刑６年。宣判后，他不服，提出上诉。其上诉理由是：“我犯罪时未满18周岁，是未成年人。应该根据刑法的规定，对我从轻处罚。可是，县法院的判决没有引用《中华人民共和国刑法》第17条第3款的规定，因此，要求二审法院依照这条规定，对我从轻处罚。”

　　　　法律聚焦：上诉

　　　　所谓上诉，就是具有上诉权的人，认为第一审人民法院所作的判决或者裁定有错误，在判决或者裁定还没有发生法律效力的时候，在法定的上诉期限内，要求上一级人民法院对本案进行第二次审理，并予以改判的诉讼请求。

　　　　提出上诉，这是当事人的权利。只要上诉一提出，不管第一审人民法院所作的判决或者裁定是否有错误，都必须立案进行第二次审理。

　　　　案例警示：

　　　　（1）上诉人的资格

　　　　如果认为人民法院作出的判决或者裁定有错误，不是所有人都有上诉权的。这和人们遇到了腐败现象，人人都有反腐败的举报权不一样。对于哪些人有上诉权，根据案件不同，法律做出了不同规定。

　　　　第一，刑事案件。刑事案件分3种，一种是公诉案件，另一种是自诉案件，还有一种是刑事附带民事诉讼案件。

　　　　在公诉案件中，只有被告人有上诉权，如果他的辩护人和近亲属提出上诉，也必须经过被告人同意。被告人不同意，他们没有上诉权；如果被告人同意上诉，则作为被告人本人上诉。公诉案件的被害人对人民法院所做出的判决或者裁定不服，没有上诉权。尽管被害人对案件的处理结果十分关注，如认为判决或者裁定有错误，可以申请人民检察院提出抗诉，而不能直接上诉。

　　　　刑事案件中的自诉案件，被告人、自诉人和他们的法定代理人，都有权提出上诉。

　　　　在刑事附带民事诉讼案件中，附带民事诉讼的原告人，只能对附带民事诉