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创业之初你不可不知的融资知识-第35部分

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上面的故事告诉我们，一个新CEO并不一定是你在董事会中的朋友。如果你正打算雇佣一个新的CEO，不妨为他在董事会中设立一个新的席位。
例如，对于投资人倾斜的董事会中，投资人已占有两个席位，专门增设1个CEO席位：
1个普通股东＋1个投资人＋1个CEO（目前是创始人XXX）＝3个董事会成员
1个普通股东＋1个投资人＋1个独立董事＋1个CEO（目前是创始人XXX）＝4个董事会成员
董事会中的普通股席位应该永远由普通股股东选举产生。另外，如果你希望董事会的成员数是奇数的话，那就再多加一个独立董事的席位。
在融资谈判中，创始人需要明确：
　尽管CEO持有的也是普通股，但新的CEO很可能要同投资人结盟，CEO席位会在事实上对投资人更有利。
　CEO并不在董事会中代表普通股股东，他的工作是让公司所有类型的股权增值。
635公平的投资后董事会结构
目前国内VC的A轮投资Term　Sheet中，董事会条款的主流是：“创始人＋创始人及CEO＋A轮投资人”的结构。
通常而言，下面的A轮投资后的董事会结构也算公平：
　1个创始人席位、1个A轮投资人席位及1个由创始人提名董事会一致同意并批准的独立董事。（单一创始人）
　1个创始人席位（XXX）、1个CEO席位（目前是创始人YYY）、1个A轮投资人席位及1个由CEO提名董事会一致同意并批准的独立董事。（多个创始人）
636总结
创业者在私募融资时关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的公司，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创始人失去对企业运营的控制权。一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合理的权利制衡，为企业的所有股东创造财富。
有一大堆关于“董事会构成”这个话题的建议，但是，现实对于获得过投资的公司和准备寻找投资的公司是完全不同的。对于接受过投资的公司，通常的情况是每个VC都会在董事会中占据一席，CEO占一席，也许还有一个外部从属该行业内的人士作为独立董事。随着公司后来继续融资，会有更多的VC进入董事会。你可以喜欢也可以不喜欢，你可以认为在董事会里有1个VC或者4个VC是好事或者是坏事；你也可以认为他们既然说得都一样，那为什么要听4遍？但是最后，他们将拥有大量的利益、持有公司大部分股份、并有权派出代表。
Term　Sheet（18）
既然如此，那对于那些还没有获得VC投资的公司来说，让谁进入董事会就很有意思，而且也有更多的灵活性了。如果你有一个天使投资人，他会进入董事会；如果有几个投资人，领投的那个或者是投资额最大的那个投资人会进入董事会。但是，在这些情况下，公司的大部分股权还控制住创始人手上。创始人可以，也应该占据董事会中的多数席位。
另外，在这种情况下，你可能比VC投资后有更多的余地来引入外部人士。在这种情况下，你可以做的不仅仅是口头上说说董事会成员应该给董事会带来一些专业知识、对外联络或者其他方面的增值业务。但是，经验表明行业精英都是大忙人。即便是你能找到这样一个进入董事会，你也很可能从他那里得不到太多收获。他们最大的增值可能只是他们的名字出现在你融资材料的团队介绍里。坦白地说，我认为这样的价值就不大了。
我观察到的最佳的早期公司董事会成员，是那些还不能称之为行业精英的人。这些人愿意做你公司的董事，通常是因为他们年纪大了、拥有比创业者更多的经验，并且他们愿意指导创业者；或者是他们有眼光，相信业务的前景；或者他们有其他的原因让他们愿意关注创业者并且付出时间和精力去帮助创业者。那些真的能够提供帮助的人才是你希望得到的，用你的智慧去挑选。因为你没有太多的时间，而且公司需要往前走。
64保护性条款（Protective　Provisions）
保护性条款（Protective　Provisions），顾名思义，就是投资人为了保护自己的利益而设置的条款。这个条款要求公司在执行某些潜在可能损害投资人利益的事件之前，要获得投资人的批准。实际上就是给予投资人一个对公司某些特定事件的否决权，让投资人拥有阻止公司某些行为的能力，防止普通股大股东做出不公平行为，以保护优先股小股东。
641投资人为什么需要保护性条款
普通股及优先股通过以下几种方式对公司进行监督和控制：
　董事会席位（Board　seats）：要求每个董事会成员服务于公司的整体利益，而不能简单地服务于自己所持有的类型股份的股权。
　股东投票（Shareholder　votes）：优先股是按能够转换成的普通股数量投票。如果有优股股票没有被稀释，优先股通常是可转换成同等数额普通股。优先股和普通股股东通过投票维护自身利益。
　分类别投票（Class　votes）：要求优先股的多数及普通股的多数，分别维护自身利益。
　保护性条款（Protective　provisions）：优先股可以对公司某些事务进行否决，有些公司，每轮投资人（A轮、B轮……）有各自的保护性条款，有些公司让所有投资人行使同样的保护性条款。
也许你会认为投资人通过派代表进入董事会，对公司就有足够的控制，以保证公司不会从事任何违背其利益的事情，因此，投资人没有必要太关注保护性条款。
但这是一种目光短浅的看法，因为作为董事会成员，投资人代表的法律职责是为公司寻求利益最大化。有时候，公司的利益与某特定类别股份（比如，A类优先股）的利益是不一致的，这样就会出现这样一种情况：作为董事，投资人代表在法律上应该为了公司的整体利益同意某件事，而作为某类股份的股东，他却没有保护性条款来保护自己的利益。这种情况并不一定会让企业家受益，这只是一种好的管理模式，因为这种模式在功能上将董事会成员的职责和股东的职责区分开了。。　　。。　　最好的txt下载网
Term　Sheet（19）
也许有人会说保护性条款是投资人对企业家不信任才要求进行自我保护的条款，企业家也许会问“你不是信任我才投资的吗，为什么还要这些条款呢？”但这并不是信任与否的问题，而是投资人更愿意在投资之前把丑话说在前面，把以后有可能出现分歧的地方予以说明，并且明确彼此的权利，而保护性条款正是其核心所在。
642投资人要保护些什么
A轮融资后投资人持有的优先股通常占公司股份比例为20％～40％，如果普通股股东联合起来，他们就可以控制公司的股东会和董事会：
　优先股无法影响股东投票，因为他们持有的股份数量不够。
　优先股也无法影响董事会投票，因为他们所占的董事会席位不够。（比如，董事会组成是两个普通股席位、一个优先股席位、无独立董事席位）。
投资人需要通过保护性条款，至少要防止普通股股东（比如创始人）做以下事情：
　将公司以1美元的价格卖给创始人的亲属，将优先股扫地出门。
　创始人以1000万美元的价格将自己的部分股份卖给公司，然后自己过上悠然自得的好日子。
　公司发行巨额股份给创始人，将优先股比例稀释成接近零。
643典型优先股保护性条款
Term　Sheet中典型的优先股保护性条款如表611所示：表611优先股保护性条款
英文条款中文翻译Protective　Provisions：So　long　as　any　of　the　Preferred　is　outstanding；　consent　of　the　holders　of　at　least　50％　of　the　Preferred　will　be　required　for　any　action　that：保护性条款：只要有任何优先股仍发行在外流通，以下事件需要至少持有50％优先股的股东同意：（1）amends；　alters；　or　repeals　any　provision　of　the　Certificate　of　Incorporation　or　Bylaws　in　a　manner　adverse　to　the　Series　A　Preferred　（1）修订、改变或废除公司注册证明或公司章程中的任何条款对A类优先股产生不利影响（2）changes　the　authorized　number　of　shares　of　mon　or　Preferred　Stock（2）变更法定普通股或优先股股本（3）authorizes　or　creates　any　new　series　of　shares　h*ing　rights；　preferences　or　privileges　senior　to　or　on　a　parity　with　the　Series　A　Preferred（3）设立或批准设立任何拥有高于或等同于A类优先股的权利、优先权或特许权的其他股份（4）approves　any　merger；　sale　of　assets　or　other　corporate　reanization　or　acquisition（4）批准任何合并、资产出售或其他公司重组或收购（5）purchases　or　redeems　any　mon　stock　of　the　pany　（other　than　pursuant　to　stock　restriction　agreements　approved　by　the　board　upon　termination　of　a　consultant；　director　or　employee）（5）回购或赎回公司任何普通股（不包括董事会批准的根据股份限制协议，在顾问、董事或员工终止服务时的回购）（6）declares　or　pays　any　dividend　on　any　shares　of　mon　or　Preferred　Stock（6）宣布或支付给普通股或优先股股利（7）approves　the　liquidation　or　dissolution　of　the　pany（7）批准公司清算或解散
这些保护性条款的数量有多有少，多的甚至有二十多条。我认为以上条款是公平和标准的保护性条款，其他没有列出的条款是对投资人有利的，而通常不是风险投资的典型条款。
Term　Sheet（20）
644谈判要点及谈判空间
跟Term　Sheet所有其他条款一样，保护性条款的谈判结果，也是根据企业及投资人双方的谈判的地位来决定的，谁强势，谁就获得有利的条款。
保护性条款通常是Term　Sheet谈判的焦点，创业者当然希望VC的保护性条款越少越好，最好没有。而VC刚好相反，他希望对公司的一系列事件拥有否决权级别的控制，尤其是当这些事件影响到VC的经济利益的时候。对于VC来说，他有没有这个权利是个问题，而行不行使是另外一个问题。
1保护性条款的数量
如上文罗列，投资人在保护性条款中会要求对公司的一系列事件拥有批准的权利。创业者跟投资人谈判的最直接目标就是减少这些事件的数量，而不是试图取消保护性条款。
因为公司的重大事项都会通过董事会来决策，并通过董事会来保障公司的利益。投资人的保护性条款其实是防止发生有利于公司但可能危害投资人利益的事件发生，这类事件包括几类：
　可能改变优先股权利和地位的（如上文（1）、（3））。
　可能改变优先股股权比例的（如上文（2）、（5））。
　可能改变优先股退出回报的（如上文（4）、（6）、（7））。
这些事件都是与投资人的利益直接、紧密相关的，其他事件都是可以通过谈判，排除在保护性条款之外。通常而言，上文的7个条款是比较标准和容易接受的保护性条款。
另外，如果投资人强势，要求对更多事件拥有批准权利，创业者也有其他处理办法，比如：
（1）要求公司运营达到阶段性里程碑之后，去除某些保护性条款。
（2）把投资人要求的某些保护性条款变成“董事会级别”的，批准权由投资人的董事会代表在董事会决议时行使，而不由投资人的优先股投票。
2条款生效的最低股份要求
公司应该要求在外流通（outstanding）的优先股要达到一个最低数量或比例时，保护性条款才能生效。是“只要有任何数量的优先股在外流通”就生效，还是“超过X％的A类优先股在外流通”才生效。
很多保护性条款中要么明确，要么隐含地要求只要有“任何数量”的优先股在外流通，保护性条款都有效。这是有问题的，比如，如果在外流通的优先股回购或转换成普通股时，优先股只有1股在外流通，而这1股优先股的持有人应该不会拥有阻止公司进行某些特定事项的权利。
通常而言，这个生效比例越高对创业者越有利。我看到比较多的是股权比例在25％～75％，50％好像没有什么争议，双方应该都是可以接受这个要求的。
3投票比例下限
保护性条款实施时的投票比例通常设为“多数”或“超过50％”，即公司要在从事保护性条款约定的事项之前，要获得持有多数或超过50％优先股的股东同意。在很多情况下，这个比例被设置的更高（比如2/3），尤其是公司有多个投资人的时候（A轮联合投资或公司经过多轮融资），要保证多数投资人支持公司从事的某个行为。
通常而言，这个投票比例的门槛越低对创业者越有利。如果太高，创业者就要当心股份比例小的投资人（*all　investors）不适当地行使否决权。比如，条款要求90％优先股同意，而不是多数（501％）同意，那么一个只持有101％优先股的投资人就可以实际控制保护性条款了，他否决就相当于全体优先股股东否决了。
4不同类别的保护条款　电子书　分享网站
Term　Sheet（21）
当公司进行后续融资时（比如B轮），创业者通常会讨论保护性条款如何实施。有两种情况：
（1）B类优先股获得自己的保护性条款。
（2）B类优先股与A类优先股拥有同一份保护性条款，并一同投票。
创业者（公司）当然不希望不同类别的投资人各自拥有单独的保护性条款，而是希望所有投资人采用同一份保护性条款，所有投资人一起投票。因为A、B类优先股的保护性条款分开的话，公司做任何保护条款中的事情，都需要面对两个潜在的否决表决。
通常，新的投资人会要求单独的投票权，根据他们的定价、风险等因素，其利益跟先期投资人可能不一致。但是，很多有经验的投资人会同意创业者的要求，放弃单独投票权。如果是A轮投资人继续投资B轮，那就没有什么好说的，自然是选择（2）。
645董事会级别的保护性条款
有些情况下，创业者可以把投资人要求的某些保护性条款“降级”成“董事会级别的保护性条款”。Term　Sheet中典型的董事会级别的保护性条款如下：
只要有超过50％的A类优先股在外流通，公司的以下事项需要获得董事会同意，其中必须获得至少1名A轮投资人董事的同意：
（1）引发任何债务或承担任何债务，或者引发、承担、担保任何累计超过500　000美元的债务。
（2）与任何单位签署重大协议或合同导致公司可能承担无限义务、担保或债务，或12个月累计义务、担保或债务超过500　000美元。
（3）在12个月之内，累计开支、有形或无形资产的购买累计超过500　000美元。
（4）与公司董事、管理人员或员工或其他关联公司发生交易，除非是公司正常业务范围。
（5）雇用、解雇公司高管，或变更其薪酬，包括批准任何期权计划。
（6）变更公司主营业务，进入新的业务领域或退出当前业务。
（7）正常业务之外，出售、转让、许可、质押公司技术及知识产权。
这个条款在美国不同地域的风险融资文件不太一样，有些州投资人加上这些条款，有些州则完全没有（是由于公司设立相关的法律方面原因）。对于中国国内公司通过BVI、开曼群岛的红筹模式的融资，那基本上算是非常普遍的“标准”条款了。
在实际操作的时候，为了拥有良好的公司治理模式，上面提到的所有事件基本上都需�

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